引言
2020年12月(yuè)19日，由複恩法律、鳳凰網公益共同舉辦，上海市法學會慈善法治研究會爲合作單位的(de)第二屆中國公益行業合規發展論壇（暨第八屆複恩法律論壇）以線上直播的(de)方式成功舉行。本次會議(yì)由複恩法律理(lǐ)事長(cháng)陸璇及深圳社創星社會企業發展促進中心創始人(rén)夏璇主持，上海市法學會慈善法治研究會會長(cháng)張淩、福特基金會北(běi)京代表處谷青出席并緻辭，法律、公益、學術等各界專家學者出席并做(zuò)演講。
本次會議(yì)分(fēn)爲上下(xià)午兩個(gè)半場(chǎng)，共四個(gè)環節。上半場(chǎng)包括中國慈善組織的(de)行業自律與團體标準，以及疫情下(xià)志願者與社會組織的(de)行動與政策環境兩個(gè)環節；下(xià)半場(chǎng)包括“社會企業法”何時(shí)落地，以及公益與互聯網兩個(gè)環節。
上海市法學會慈善法治研究會會長(cháng)張淩表示以公益行業基礎設施建設爲主題舉辦本次論壇有重要的(de)現實意義，希望借此次交流，爲我國公益事業的(de)蓬勃發展注入新的(de)活力。福特基金會北(běi)京代表處谷青提出合規是每一個(gè)公益機構的(de)生存和(hé)發展的(de)前提，也(yě)是實現機構和(hé)業務可(kě)持續發展的(de)生命線。公益機構間的(de)競争是體制機制的(de)競争，要把合規放在機構發展第一位，提升内部管理(lǐ)機制，健全風控體系。複恩法律也(yě)正在成爲中國公益行業法律合規的(de)重要基礎設施。
公益行業基礎設施建設
—“社會企業法”何時(shí)落地？
1 陳錦棠
北(běi)京師範大(dà)學-香港浸會大(dà)學聯合國際學院 社會工作與社會行政專業系 主任
陳教授在本次分(fēn)享中介紹了(le)香港和(hé)台灣地區(qū)的(de)社會企業類型，以及規制每種類型社會企業的(de)相應法律法規及政策。
陳教授以歐洲一家研究機構的(de)研究成果—100多(duō)位研究者，覆蓋世界上56個(gè)國家和(hé)地區(qū)—爲分(fēn)析框架，将香港與台灣社會企業的(de)類型分(fēn)爲四類—就業整合/積極性就業促進型社會企業、地方社區(qū)發展型社會企業、社會公司/服務提供與産品銷售型社會企業、社會合作社。
一. 就業整合/積極性就業促進型社會企業
這(zhè)類社會企業核心目标就是“就業整合”，爲弱勢群體提供相關的(de)職業培訓和(hé)有市場(chǎng)水(shuǐ)平薪資的(de)工作機會，以此緩和(hé)社會失業率。比如，相關的(de)基金會就有喜憨兒(ér)社會福利基金會、陽光(guāng)社會福利基金會、新路社會福利基金會等。
這(zhè)些組織的(de)規範性運作主要依靠其組織規章(zhāng)，一些曆史較久的(de)NGO則有其特定法規，比如東華三院條例、保良局條例。政府也(yě)會出台一些支持政策，比如，慈善團體的(de)免稅優惠、如“創業展才能”計劃等的(de)政府資助。就台灣而言對(duì)于财團法人(rén)（基金會）有其相關的(de)法規，比如台灣身心障礙法明(míng)确要求5%身心障礙人(rén)士的(de)聘用(yòng)。
二. 地方社區(qū)發展型社會企業
這(zhè)類社會企業組織是以“社區(qū)發展”帶動出來(lái)的(de)社區(qū)草(cǎo)根性NPO（非營利組織），旨在改善地方經濟發展。比如于2001年成立的(de)南(nán)投縣中寮鄉龍眼林(lín)福利協會，該協會主要從事老人(rén)送餐、老人(rén)日托、清寒學童獎助學金發放等社會福利工作，建立了(le)龍眼林(lín)社區(qū)學園，與産業經濟結合，課程注重技能性和(hé)實用(yòng)性，該協會也(yě)參與龍眼産品的(de)銷售，爲農民增加收入。
對(duì)于這(zhè)類社會企業，香港和(hé)台灣兩地均沒有相關的(de)特定法規。對(duì)于香港，有社區(qū)公享投資基金、攜手扶弱基金、夥伴倡自強基金等的(de)支持。台灣的(de)該類社會企業主要依靠自發或者地區(qū)領袖來(lái)帶動。
三. 社會公司/服務提供與産品銷售型社會企業
該類型社會企業可(kě)以分(fēn)爲兩個(gè)部分(fēn)，一是NPO提供付費的(de)服務，二是販售NPO所生産或代售的(de)産品，此種商業活動均與NPO本身的(de)宗旨有密切的(de)關聯性。
該類型的(de)社會企業多(duō)以注冊公司的(de)形式運營，所以應當符合公司法下(xià)的(de)規定，亦需依法納稅。
四. 社會合作社
合作社的(de)主要特性在于強調組織内部的(de)利益關系人(rén)透過組織共同追求集體利益，利益關系人(rén)被鼓勵積極參與組織事務，因而從中獲利。在社會合作社模式下(xià)，社會企業以合作社的(de)形式成立，由成立社會合作社的(de)成員(yuán)共同擁有，對(duì)單位的(de)運作和(hé)發展享有同等的(de)決策權，比如香港女(nǚ)工合作社。
香港雖然有合作社條例，但是已經過時(shí)，其服務對(duì)象主要是現已息微的(de)農民和(hé)漁民。當前的(de)合作社并非是依據合作社條例登記成立的(de)社會合作社。
2 馮天麗
電子科技大(dà)學 經濟與管理(lǐ)學院 副教授
馮教授主要從成都的(de)社會企業發展現狀、成都社會企業發展的(de)生态系統兩個(gè)方面進行了(le)本次分(fēn)享，以期爲社會企業的(de)全國性立法提供有益的(de)思考。
馮教授主要從成都社會企業的(de)數量、增長(cháng)趨勢、類型、服務領域及地理(lǐ)區(qū)域分(fēn)布等方面介紹了(le)成都的(de)社會企業的(de)發展現狀。自2018年成都出台相關鼓勵、支持社會企業的(de)政策以來(lái)，成都的(de)社會企業數量呈逐年遞升的(de)趨勢，至2020年共有102家，其中地方（成都）認證的(de)有72家。這(zhè)些社會企業主要分(fēn)布在教育與培訓、社區(qū)服務、無障礙服務等服務領域。
成都的(de)社會企業發展以各區(qū)縣（7區(qū)12縣）政策爲主，成都市市場(chǎng)監督管理(lǐ)局爲成都社會企業的(de)主要認證、監管部門。所以成都的(de)社會企業類型以企業爲主，102家中有85家爲企業，占比達83%。其地域分(fēn)布主要集中在武侯區(qū)、高(gāo)新區(qū)、青羊區(qū)、成華區(qū)等。
其後，馮教授分(fēn)析了(le)成都社會企業的(de)來(lái)源以及它們的(de)社會和(hé)經濟價值。成都社會企業主要有兩個(gè)來(lái)源，一是由社會組織轉型而來(lái)，二是先利用(yòng)成熟的(de)商業模型成立企業，然後由企業孵化(huà)出社會組織，以更好地完成其社會使命。社會企業具有雙重價值—社會價值和(hé)經濟價值。以成都市首批社會企業社會屬性監管與影(yǐng)響力評估數據做(zuò)說明(míng)，2019年成都市社會企業覆蓋的(de)受益人(rén)群達20萬人(rén)，創造出2.17億元的(de)營業收入，社會貢獻總額達4,651萬元。
最後，馮教授介紹了(le)成都社會企業發展的(de)生态系統—監濟并施的(de)政策環境、得(de)天獨厚的(de)社區(qū)孵育環境、專業化(huà)的(de)支持性機構—三個(gè)系統共同助力成都社會企業的(de)創立與成長(cháng)。在政策環境上成都采用(yòng)全生命周期保障體系，從社會企業的(de)創立到對(duì)其的(de)監管都有相應的(de)政策。社區(qū)孵育環境主要是爲社會企業提供空間，比如社會創新孵化(huà)基地以及其他(tā)大(dà)量的(de)免費的(de)公共空間，爲社會企業提供交流、共享資源的(de)空間和(hé)條件。專業化(huà)的(de)支持性機構，比如成都社會企業服務平台，相關培訓活動的(de)開展，爲社會企業賦能。
馮教授最後總結到，成都的(de)社會企業目前蓬勃發展的(de)态勢與成都爲其營造的(de)生态系統是密不可(kě)分(fēn)的(de)，本次會議(yì)的(de)舉辦來(lái)探討(tǎo)社會企業的(de)基礎設施的(de)建設是非常有意義的(de)，希望我們也(yě)能夠出台一部社會企業法，爲社會企業的(de)發展提供更好的(de)法律、政策環境。
3 沈東曙
北(běi)京樂(yuè)平公益基金會 執行理(lǐ)事長(cháng)
沈老師的(de)本次分(fēn)享主要分(fēn)爲兩個(gè)部分(fēn)，一是其對(duì)“社會企業”這(zhè)一概念在實踐中的(de)來(lái)源與可(kě)能的(de)去路的(de)一些思考，二是其對(duì)中國社會企業法的(de)立法時(shí)機與方式的(de)一些思考。
沈老師首先介紹到“企業”一詞最初由日本引進而來(lái)，我國長(cháng)期民間實踐也(yě)把企業等同于商業企業，其實“企業”的(de)本源含義僅是指機構，并不特别帶有商業屬性。由此，沈老師引入其對(duì)“社會企業”這(zhè)一概念在實踐中的(de)來(lái)源、發展的(de)思考。
“社會企業”這(zhè)一概念有三個(gè)可(kě)能的(de)來(lái)源。
一是，随著(zhe)社會組織的(de)實踐發展，人(rén)們越來(lái)越意識到，一個(gè)社會組織的(de)發展不能單純依靠自願服務精神的(de)推動，仍需要企業家精神、創新精神，比如像大(dà)學、醫療機構等傳統的(de)專業性服務機構更需要具有企業家精神的(de)掌舵者。
二是，随著(zhe)社會組織不斷參與到爲社會的(de)服務中來(lái)，其意識到專業化(huà)、規模化(huà)發展的(de)必要性，從而促使其轉型，成爲混合性的(de)組織，甚至發展出複合型的(de)商業模式。
“社會企業”這(zhè)一概念的(de)第三個(gè)可(kě)能來(lái)源是出于解決企業發展造成的(de)負外部性問題的(de)需要。比如，有些企業就提出1%的(de)地球稅，來(lái)保護環境、消除負外部性、增強正外部性。比如，在商業圓桌會議(yì)上181名CEO聯合簽署了(le)《公司宗旨宣言書(shū)》，重新思考股東利益最大(dà)化(huà)，促使公司發展轉向利益相關者理(lǐ)論下(xià)的(de)公司價值最大(dà)化(huà)。再比如，共益企業運動的(de)發展。商業企業承擔更多(duō)的(de)社會責任、消減負外部性、促進正外部性，追求并發揮更大(dà)的(de)社會價值是目前商業企業發展的(de)趨勢。
對(duì)此，沈老師總結到，混合性的(de)組織以及以利益相關者爲公司價值最大(dà)化(huà)導向的(de)商業企業很可(kě)能是今後的(de)發展方向。随後沈老師分(fēn)享了(le)其關于社會企業法立法與否、如何立法等方面的(de)一些思考并提出了(le)三點建議(yì)。
首先，從韓國、香港的(de)經驗出發，沈老師明(míng)确反對(duì)未經實踐與地方性政策性文件提供充分(fēn)反饋與反思的(de)匆忙的(de)中央性法律法規。由此，沈老師提出三點建議(yì)，并肯定了(le)目前中國對(duì)社會企業法立法的(de)審慎态度。
一 給予地方政府充分(fēn)的(de)決策權，培育地方性政策、建設共益城(chéng)市的(de)競争環境，從中發現、選取更加合适的(de)促進社會企業發展及如何監管的(de)路徑。在這(zhè)方面，中央政府要保持其審慎性，給予地方政府更多(duō)的(de)自由，決定其地方性的(de)社會企業相關政策。
二 建議(yì)建立法律效果的(de)預評估和(hé)追蹤機制。比如，可(kě)以利用(yòng)建模來(lái)評估一項立法可(kě)能的(de)社會、經濟、文化(huà)等方面的(de)社會效果。
三 建議(yì)可(kě)以将目前中國已有的(de)經驗和(hé)工具納入研究視角。比如中國的(de)綠(lǜ)色金融、綠(lǜ)色債券，證監會對(duì)ESG指數的(de)編制，以及民政部門出台的(de)有關社區(qū)組織的(de)建設、促進等方面的(de)經驗和(hé)工具。
最後，沈老師總結到，社會企業法立法，第一鼓勵以地方性立法爲主軸，第二研究各個(gè)部門可(kě)能還(hái)需要的(de)法律法規。有了(le)一個(gè)總體的(de)立法章(zhāng)節框架後，可(kě)以先将某些章(zhāng)節在各個(gè)行業、部門中試行。最後建議(yì)建立預評估模型，通(tōng)過數據使大(dà)家更易達成共識，也(yě)爲以後法律的(de)實施提供一個(gè)評估的(de)框架基礎。
4 李北(běi)偉
北(běi)京億方公益基金會 秘書(shū)長(cháng)
李秘書(shū)長(cháng)的(de)分(fēn)享主要分(fēn)爲三個(gè)部分(fēn)，第一是現有的(de)對(duì)慈善組織的(de)保值增值活動的(de)法律約束與其後果，二是北(běi)京億方公益基金會（其後簡稱“億方”）在現行法律框架下(xià)進行投資活動的(de)創新與安排，三是近年來(lái)倡導社會企業法方面的(de)發展。
首先李秘書(shū)長(cháng)向與會嘉賓推薦了(le)兩篇關于社會企業方面的(de)文獻梳理(lǐ)文章(zhāng)，第一篇是李健老師于2017年發表的(de)《條條大(dà)路通(tōng)羅馬？–國外社會企業立法指向及經驗啓示》，第二篇是潘曉老師于2012年發表的(de)《第三部門法的(de)“社會企業”運動—歐美(měi)兩種路徑下(xià)的(de)制度演進》。
其後，李秘書(shū)長(cháng)從億方以基金會名義做(zuò)社會企業投資的(de)實踐角度分(fēn)享了(le)億方在現行法律框架下(xià)的(de)創新與運作模式。
目前關于慈善組織投資活動的(de)法律規範有二，一是《中華人(rén)民共和(hé)國慈善法》第五十四條規定的(de)“合法、安全、有效”原則。二是2019年1月(yuè)1日開始實施的(de)《慈善組織保值增值投資活動管理(lǐ)暫行辦法》（其後簡稱“《辦法》”）。《辦法》第四條允許慈善組織進行股權投資。但是對(duì)于億方來(lái)講最大(dà)的(de)約束在于該《辦法》的(de)第十四條第二款，“慈善組織在開展投資活動時(shí)有違法違規行爲，緻使慈善組織财産損失的(de)，相關人(rén)員(yuán)應當承擔相應責任”。
第十四條第二款的(de)法律邏輯在于，慈善組織的(de)社會功能定位在于财富的(de)再分(fēn)配。比如，法律要求公募基金會的(de)年度慈善活動支出不得(de)低于其上年總收入的(de)70%。這(zhè)就是一個(gè)财富再分(fēn)配的(de)邏輯。
而第十四條第二款所規定的(de)投資風險與收益不匹配的(de)責任承擔方式，對(duì)于不動本基金、私募的(de)公益基金會來(lái)講可(kě)能就不那麽适合。投資必然伴随著(zhe)風險，有損、有得(de)。這(zhè)也(yě)就導緻，基金會隻能采取最保守的(de)投資方式，據某一中介機構調研，基金會的(de)理(lǐ)财收益隻有1.7%，而且通(tōng)常低于通(tōng)貨膨脹率，這(zhè)也(yě)導緻，基金會管理(lǐ)層的(de)一個(gè)失職。
接下(xià)來(lái)，李秘書(shū)長(cháng)分(fēn)享了(le)億方在現行法律框架下(xià)做(zuò)社會企業投資方面的(de)創新—股權捐贈。第一，股權捐贈不受單項投資比例不能超過基金會總資産30%的(de)限制。第二，除國有企業法人(rén)外，其他(tā)法人(rén)、自然人(rén)都可(kě)以做(zuò)股權捐贈。第三，不要用(yòng)一人(rén)有限責任公司來(lái)做(zuò)股權捐贈。下(xià)面分(fēn)别用(yòng)兩張圖來(lái)說明(míng)億方的(de)運作模式。
投資人(rén)出資設立A公司作爲股權捐贈方，A公司設立一家B公司作爲項目公司，以B公司名義投資标的(de)公司，也(yě)就是被投資的(de)社會企業。然後由A公司将所有股權捐贈給基金會。此處成立B公司的(de)好處有二，一是股權轉讓的(de)收入額以曆史成本計量，二是B公司的(de)股權轉讓收入是可(kě)以免稅的(de)，還(hái)可(kě)以以年度利潤的(de)12%做(zuò)稅前抵扣。
捐贈之後成立B公司的(de)好處有三，一是，A公司可(kě)以直接做(zuò)股權捐贈而無需與标的(de)企業的(de)股東協商，二是，B公司是受《公司法》的(de)規制，可(kě)以避開有關慈善組織投資方面的(de)法律法規的(de)限制，三是，B公司起到一個(gè)風險隔離的(de)作用(yòng)，其直接參與各種法律糾紛，不會将基金會牽涉其中。
以上安排的(de)唯一缺點在于雙重稅負，不過該安排可(kě)以“在現行的(de)法律約束下(xià)更有效地管理(lǐ)資産，做(zuò)社會創新，推動社會企業投資”。
最後，李秘書(shū)長(cháng)介紹了(le)目前其參與的(de)有關社會企業立法推進方面的(de)活動，以期中國的(de)社會企業法的(de)立法既有底層實踐又有頂層設計，使“社會企業”這(zhè)一概念進入我國國家議(yì)事議(yì)程。比如，成都的(de)關于社會企業方面的(de)2020年至2025年的(de)五年規劃，民進中央的(de)關于推動社會企業的(de)提案（預計于2021年兩會期間提交）。
點評嘉賓 袁瑞軍
北(běi)京大(dà)學政府管理(lǐ)學院 副教授
在點評環節，袁教授指出本環節非常重要，體現在兩個(gè)方面，一是發言嘉賓，包括主持人(rén)的(de)背景—三位來(lái)自學界，兩位來(lái)自實務界—代表了(le)中國社會企業各方面的(de)重要利益相關者。二是，地域上的(de)廣闊性—是大(dà)中華區(qū)的(de)關于社會企業的(de)概覽性論壇。
其次，袁教授指出本次論壇的(de)議(yì)題也(yě)是非常重要的(de)。作爲研究者，袁教授也(yě)希望能夠看到社會企業，在各層級政府、不同地域、不同行業中，體現其組織活力，有更多(duō)元化(huà)、更廣泛的(de)發展，并從中觀察每種類型社會企業的(de)特點。
